一旦工程泛起质量问题，包领班不能清除自身过错要负担全部责任

本文摘要：作者：王道勇 状师 仲裁员 合资人 高级工程师 造价师写在前面：在工程层层分包或转包的情况下，好比1000万元的工程经由数次分包或转包，最终给包领班可能也只有600-700万元，包领班还要保证质量，包领班偷工减料虽然可恶，可是他们为了承接工程押上全部家当（用房产汽车抵押融资），工程回款慢了，欠了一屁股债的有之，东躲西藏的有之。包领班也有心酸和血泪，年关快到了包领班又在奔忙在讨钱的路上了。

作者：王道勇 状师 仲裁员 合资人 高级工程师 造价师写在前面：在工程层层分包或转包的情况下，好比1000万元的工程经由数次分包或转包，最终给包领班可能也只有600-700万元，包领班还要保证质量，包领班偷工减料虽然可恶，可是他们为了承接工程押上全部家当（用房产汽车抵押融资），工程回款慢了，欠了一屁股债的有之，东躲西藏的有之。包领班也有心酸和血泪，年关快到了包领班又在奔忙在讨钱的路上了。本案是关于实际施工人（包领班）负担工程质量问题的，希望包领班承接工程时要理性而为，旨在提醒和规劝包领班，“一旦工程泛起质量问题，包领班不能清除自身过错要负担全部责任”，大家有差别意见可以讨论、交流，不要诅咒，不要指责.......一、案例索引1、最高院《刘小华建设工程分包条约纠纷再审审查与审判监视民事裁定书》，案号（2020）最高法民申5773号，审判长葛洪涛，裁判日期二〇二〇年十一月三日。

2、云南高院《丽江市修建工程有限公司、刘小华建设工程分包条约纠纷二审民事讯断书》，案号（2020）云民终55号，审判长龚睿，裁判日期二〇二〇年三月二十日。3、云南高院《丽江翔鹭房地产开发有限公司、丽江市修建工程有限公司建设工程施工条约纠纷二审民事讯断书》，案号（2017）云民终884号，审判长周惠琼，裁判日期二〇一七年十二月二十六日。（作者注：系发包方与丽江市修建公司之间纠纷讯断，有兴趣的朋侪可以延伸阅读）二、案情简介总包方：丽江修建公司分包方：刘小华案涉刘小华施工的工程质量修复费为1736536.82元（案涉工程凭据（2017）云民终884号中的判定陈诉造成质量的原因有混凝土强度不达标、钢筋掩护厚度不足，上部结构件施工不切合设计要求，未到达设计抗震尺度等，属于施工方原因造成。），在发包方与丽江修建公司建设工程施工条约纠纷一案中，云南高院（2017）云民终884号生效讯断确定发包方翔鹭公司负担其中10%，总包方丽江修建公司负担90%即1562883.14元。

本案是丽江修建公司向刘小华追偿1562883.14元质量修复用度。凭据分包条约，刘小华是包工不包料，即案涉工程质料是丽江修建公司提供的，刘小华卖力施工（按修建面积500元/平方）。一审丽江中院认为，工程泛起的质量问题，丽江修建应负监视不力之责，刘小华负有不按约定施工之责，即双方均有责任，故一审法院认定双方各负担50%的修复用度。

二审云南高院认为，刘小华作为涉案工程的实际施工人，应当对其施工的工程质量负担责任，故刘小华施工的工程所对应的质量修复费1562883.14元应由其负担。一审确定双方对工程质量负担同等责任显属不妥，本院予以改判。刘小华不平云南高院二审讯断，向最高院申请再审。刘小华的再审理由：二审讯断判令刘小华负担案涉75栋衡宇90%的修复费，不切合客观实际，严重违背公正正义原则。

1.刘小华虽为提供施工劳务一方，但丽江修建公司才是工程承包方与施工人，刘小华的施工均是根据丽江修建公司指示举行，工程的施工技术与要求均由丽江修建公司把关。2.案涉《丽江翔鹭水域住宅一期工程（三标段）土建劳务施工条约》（以下简称《土建劳务施工条约》）及关联案件云南省高级人民法院（2017）云民终884号民事讯断均明确丽江修建公司在工程施工中负有治理、监视职责。3.案涉工程泛起质量问题，主要原因系丽江修建公司在施工历程中的指导治理、技术要求严重不足导致，丽江修建公司应当负担工程质量责任及工程修复用度。

三、最高院裁判摘要首先，《最高人民法院关于审理建设工程施工条约纠纷案件适用执法问题的解释(二)》第四条划定，缺乏资质的单元或者小我私家借用有资质的修建施工企业名义签订建设工程施工条约，发包人请求出借方与借用方对建设工程质量不及格等因出借资质造成的损失负担连带赔偿责任的，人民法院应予支持。该项划定的目的在于解决承包人与实际施工人作为一个整体与发包人之间的工程质量纠纷，并未涉及承包人与实际施工人之间的责任分管问题。与本案有关联的云南省高级人民法院（2017）云民终884号案件中，人民法院讯断丽江修建公司负担案涉工程质量修复用度，系解决发包人与承包人之间的纠纷，并不涉及承包人丽江修建公司与分包人刘小华之间的责任负担问题。

刘小华以该案件审理效果主张免责，不能建立。其次，凭据刘小华与丽江修建公司签订《土建劳务施工条约》约定，案涉丽江翔鹭水域住宅一期工程中B1户型37栋、B2户型38栋共计75栋衡宇由丽江修建公司提供建设质料，由刘小华卖力土建施工，承包规模和内容为施工放线、基础开挖、回填、毛石砌筑、主体砖砌体、砼浇灌……图纸在内的所有内容，按修建面积以500元/㎡盘算施工用度；刘小华必须按施工规范、规程和质量尺度及丽江修建公司提供的施工图纸、文件等组织施工。据此，刘小华的施工内容为衡宇基础、主体结构等整体工程，并非仅提供劳务分包作业。二审法院认定刘小华系案涉项目实际施工人并无不妥，刘小华关于仅提供劳务分包的主张不能建立。

再次，《中华人民共和国条约法》第二百八十一条划定，因施工人的原因致使建设工程质量不切合约定的，发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。本案所涉《土建劳务施工条约》虽因刘小华缺乏相应施人为质而无效，但刘小华系案涉工程实际施工人，对于案涉工程质量负有直接责任。

刘小华主张案涉工程质量问题系因丽江修建公司技术指导与监视治理不妥导致，但未提供充实证据予以证明。二审法院讯断由刘小华负担全部工程修复用度并无显着不妥。综上，驳回再审申请。四、启示与总结本案的裁判逻辑：凭据权利义务一致原则，刘小华要取得工程款必须要交付及格工程。

工程是刘小华施工的，刘小华固然得对工程质量卖力。刘小华欲想减轻或免去自己的责任，必须提供证据来证明，否则就要负担全部责任。

因此，最高院在在审查中第一步论证了刘小华是实际施工人，刘小华关系劳务的抗辩不能建立。第二步指出刘小华也没有证据证明丽江修建公司技术指导与监视治理不妥导致，即无法清除自身历程或原因，所以要负担全部责任。本案有一个小细节——刘小华是包工不包料，即案涉工程质料是丽江修建公司提供的，刘小华卖力施工。

那么案涉工程质量问题之混凝土强度不及格是否能清除质料（混凝土）的原因？从现在讯断书披露的信息来看，刘小华没有就此提出抗辩，法院也没有主动审查。通常情况混凝土强度不及格的原因可能是混凝土自身质量原因、施工工艺（振捣不密实、不匀称）、养护不到位等等。

虽然“凭据（2017）云民终884号中的判定陈诉造成质量的原因有混凝土强度不达标、钢筋掩护厚度不足，上部结构件施工不切合设计要求，未到达设计抗震尺度等，属于施工方原因造成。”，这是发包方与丽江修建公司之间的纠纷所作的司法判定陈诉，案涉工程质料是丽江修建公司购置的，施工是丽江修建公司的分包方刘小华完成的，刘小华和丽江修建公司作为一个整体来讲，司法判定陈诉作为一个整体来认定是施工方原因造成的是恰当的（即无论是质料原因还是施工工艺等造成强度不及格都是施工方责任）。而本案是刘小华与丽江修建公司之间的纠纷，则就需要查明是质料原因还是施工工艺原因了，从现在讯断书披露的信息来看，刘小华没有就此提出抗辩，法院也没有主动审查，本案略显缺失和遗憾。

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